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2014司法考试重点学科白斌理论法学讲义

信息发布:国家司法考试网 www.cnsikao.com  发布时间:2014-02-28  点击:  评论:

2014重点学科白斌理论法学讲义-cnsikao.pdf
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语言、规范与价值判断

白斌

 

【导引案例1】“爱情苹果”的尴尬

 

【导引案例2】台湾“诽韩案”

 

一、法的语言依赖性

法律规范必须通过语言(口语、书面语言、肢体语言等)来表达,具有语言的依赖性但同时,法也受到语言表达力的局限。

1、法文件

【判断】自治条例和单行条例是地方国家权力机关制定的规范性文件。(    )

【判断】鉴于我国对“酒后代驾”缺乏明确规定,高经理起草了一份《酒后代驾服务规则》,包括总则、代驾人、被代驾人、权利与义务、代为驾驶服务合同、法律责任等共六章二十一条邮寄给国家立法机关。高经理起草的《酒后代驾服务规则》,属于规范性法律文件。(    )

【判断】《婚姻法》和《关于适用<婚姻法>若干问题的解释(二)》均属于规范性法律文件。(    )

【判断】最高法院的裁判文书对各级法院审判工作具有重要指导作用,属于规范性法律文件。(    )

【判断】张女穿行马路时遇车祸,致两颗门牙缺失。交警出具的责任认定书认定司机负全责。交警出具的责任认定书是非规范性法律文件,具有法律效力。(    )

 

1)非规范性法文件:在特定情况下,针对特定对象发布的一次性适用的具体的法律文件,不具有普遍约束力;它们是适用法律的结果而不是法律本身。

2)规范性法文件:一定的国家机关依照法定程序和职权,制定的针对不特定的多数人,可以反复适用的有法律拘束力的法律文件。大都以条文为基本构成单位。

【概念说明】法的普遍性

法的普遍有效性是指,在国家权力所及范围内,具有普遍的约束力;调整对象具有不特定性和反复适用性。

【一招制敌】_______________________________________。

 

【判断】我国某省人大常委会制定了该省的《食品卫生条例》,该法规虽仅在该省范围适用,但从效力上看具有普遍性。(    )

【判断】《最高法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》规定:各地高级法院可根据本地区经济发展状况,并考虑社会治安状况,在本解释规定的数额幅度内,分别确定本地区执行“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准。该规定没有体现法的普遍性特征。(    )

【判断】2001年全国人大常委会作出解释:《刑法》第四百一十条规定的“非法批准征用、占用土地”,是指非法批准征用、占用耕地、林地等农用地以及其他土地。该解释的效力具有普遍性。(    )

【延伸理解】法的指引作用

指引作用是指法律对本人的行为所具有的引导作用。

【解题秘钥】_______________________________________。

指引作用

个别性指引:一个具体的指示

规范性指引一般的规则

【判断】《残疾人保障法》第五十条规定:“县级以上人民政府对残疾人搭乘公共交通工具,应当根据实际情况给予便利和优惠。残疾人可以免费携带随身必备的辅助器具。盲人持有效证件免费乘坐市内公共汽车、电车、地铁、渡船等公共交通工具。盲人读物邮件免费寄递。国家鼓励和支持提供电信、广播电视服务的单位对盲人、听力残疾人、言语残疾人给予优惠。”该规定对于有关企业、政府及残疾人均具有指引作用。(     )

【判断】《劳动合同法》第十九条规定:“劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。”该条规定对于签订劳动合同的劳动者与用人单位具有指引作用。(     )

 

2、法律条文:

1非规范性条文:不直接规定法律规范,而规定某些法律技术内容(术语界定、公布机关和时间、生效日期等) 

2规范性条文直接表述法律规范(法律规则和法律原则)的条文;但法律规范与法律条文并非一一对应。

法律规则

法律原则

【判断】《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》第三条规定:“本办法所称畜禽,是指列入依照《中华人民共和国畜牧法》第十一条规定公布的畜禽遗传资源目录的畜禽。本办法所称畜禽遗传资源,是指畜禽及其卵子(蛋)、胚胎、精液、基因物质等遗传材料。” 条款规定属于任意性规则。(    )

 

                       法律规则

          规范性条文   法律原则   法律规范

                       

法律条文               术语界定

                       公布机关

         非规范性条文  公布时间    技术性规范(技术规范:调整人与自然的关系)

                       生效日期

 

二、法律规则

(一)逻辑结构

任何法律规则均由假定条件、行为模式和法律后果三个部分构成,三者在逻辑上缺一不可,但在具体条文中都可以省略。

1、假定条件法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分,即法律规则在什么时间、空间、对什么人适用以及在什么情境下对人的行为有约束力的问题

2、行为模式: 

1可为模式: “可以如何行为的模式

2应为模式: “应当或必须如何行为的模式

3勿为模式: “禁止或不得如何行为的模式。

其中,可为模式亦可称为权利行为模式;应为模式和勿为模式又可称为义务行为模式。

3、法律后果法律规则中规定人们在作出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应的结果的部分。可以分为两种:

1)合法后果(肯定性的后果):表现为法律规则对人行为的保护、许可和鼓励;

2)违法后果:(否定性的后果):表现为法律规则对人们不按照行为模式的要求行为而施加的制裁、不予保护、撤销、停止、要求恢复、补偿等。

(二)规则的分类

1、授权性规则和义务性规则:按照规则的内容规定不同划分

1授权性规则规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则,即规定人们的可为模式的规则。

2)义务性规则在内容上规定人们的法律义务,即有关人们应当作出或不作出某种行为的规则,包括两种:

命令性规则规定人们的积极义务,即人们必须或应当作出某种行为的规则

禁止性规则规定人们的消极义务不作为义务,即禁止人们作出一定行为的规则。

2、确定性规则、委任性规则和准用性规则:按照规则内容的确定性程度不同划分

1)确定性规则内容本已明确肯定,无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。在法律条文中规定的绝大多数法律规则属于此种规则

2)委任性规则内容尚未确定而只规定某种概括性指示,由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。

3)准用性规则内容本身没有规定人们具体的行为模式,而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。

【判断】《政府信息公开条例》第三十七条:“教育、医疗卫生、计划生育、供水、供电、供气、供热、环保、公共交通等与人民群众利益密切相关的公共企事业单位在提供社会公共服务过程中制作、获取的信息的公开,参照本条例执行,具体办法由国务院有关主管部门或机构制定。”这属于委任性规则 (    )

【判断】《婚姻法》第二十二条:“子女可以随父姓,可以随母姓。”这属于确定性规则 (    )

【判断】《保险法》第94条规定:保险公司,除本法另有规定外,适用《中华人民共和国公司法》的规定。”属于委任性规则。(    )

【判断】《医疗事故处理条例》第62条规定:“军队医疗机构的医疗事故处理办法,由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门依据本条例制定。”此规定为准用性规则。(    )

3、强行性规则和任意性规则:按照规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同划分

1)强行性规则内容规定具有强制性质,不允许人们随便加以更改的法律规则。如义务性规则、职权性规则。

2)任意性规则规定在一定范围内,允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则。

【判断】《继承法》第28条规定:“遗产分割时,应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的,保留的份额按照法定继承办理。”这属于强行性规范。(    )

【判断】《中小企业促进法》第31条规定:“国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流,促进科技成果产业化,积极发展科技型中小企业。”此规定为强行性规则。(    )

【判断】《劳动争议调解仲裁法》第五条规定:“发生劳动争议,当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的,可以向调解组织申请调解;不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;对仲裁裁决不服的,除本法另有规定的外,可以向人民法院提起诉讼。”从法的要素角度看,该规定属于任意性规则。(    )

【判断】《刑法》第257条第1款的规定“以暴力干涉他人婚姻自由的,处二年以下有期徒刑或者拘役”。刑法条款所规定的内容属于任意性法律规则。(    )

三、法律原则

法律原则是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范,是 法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。

(一)原则与规则的区别

 

内容

适用范围

适用方式

法律

规则

明确具体,着眼于主体行为及各种条件(情况)的共性其明确具体的目的是削弱或防止法律适用上的自由裁量

只适用于某一类型的行为

全有或全无的方式或涵摄的方式应用于个案:如果条件被该案件事实所满足,那么法律后果就被确定地适用该案件如果条件没有被满足或者由于与另一个规则相冲突而被排除,那么,该规则对裁决不起任何作用。

法律

原则

1、着眼点不仅限于行为及条件的共性,而且关注它们的个别性。

2、要求比较笼统模糊,假定条件和法律后果都不明确,在适用时具有较大的余地供法官选择和灵活应用。

具有宏观的指导性,适用于某一类行为、某一法律部门甚至全部法律体系,适用范围宽广

以衡量的方式应用于个案;根据原则的分量以及个案的情景判断作用范围:相互冲突的原则可以共存(同时有效)

 

【判断】法律原则不仅着眼于行为及条件的共性,而且关注它们的个别性 (    )

【判断】法律原则在适用上容许法官有较大的自由裁量余地 (    )

【判断】法律原则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的 (    )

【判断】相互冲突的法律原则可以共存于一部法律之中 (    )

【判断】《行政处罚法》第三十七条第三款:“执法人员与当事人有直接利害关系的,应当回避。”这既不属于法律原则,也不属于法律规则。(    )

【判断】《劳动合同法》第十九条规定:“劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。”该条规定不属于法律原则。(    )

【判断】“第一顺序:配偶、子女、父母。”这样的规定不是法律规范。(    )

【选择】下列何种表述不属于法的规则? 

A.公民的权利能力一律平等 

B.民事活动应当自愿、公平、等价有偿、诚实信用 

C.合同的当事人应当按照合同的约定,全部履行自己的义务 

D.党必须在宪法和法律范围内活动 

 

(二)原则的种类

1、公理性原则和政策性原则:按照法律原则产生的基础不同划分

1)公理性原则:由法律原理法理构成的原则,是由法律上之事理推导出来的在国际范围内具有较大的普适性。

2)政策性原则:一个国家或民族出于一定的政策考量而制定的一些原则具有针对性、民族性和时代性。

【解题秘钥】__________________________________________。

【判断】我国《宪法》第26条第1款规定:“国家保护和改善生活环境和生态环境,防治污染和其他公害。”该条文体现了国家政策,是典型的法律规则。(     )

2、实体性原则和程序性原则:按照法律原则涉及的内容和问题不同

1实体性原则是直接指涉及实体法问题实体性权利和义务等)的原则。

2程序性原则是直接指涉程序法诉讼法)问题的原则。

 

(三)法律原则的适用

1、法律原则的优点和缺陷

法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷,弥补法律漏洞,保证个案正义,在一定程度上缓解了规范与事实之间的缝隙,从而能够使法律更好地与社会相协调一致。但由于内涵高度抽象,外延宽泛,所以当直接作为裁判案件的标准发挥作用时,会赋予法官较大的自由裁量权,从而不能完全保证法律的确定性和可预测性。

2、法律原则适用的条件

为了将不确定性减小在一定程度之内,需要对适用设定严格的条件:

1穷尽法律规则,才得适用法律原则在有具体的法律规则可供适用时,不得直接适用法律原则。

2除非为了实现个案正义,否则不能舍弃法律规则而直接适用法律原则法的安定性和合目的性之间,法律首先要保证的是法的安定性。

3没有更强理由,不得径行适用法律原则。

【判断】黄某于2000年4月在某市住宅区购得一套住房,2001年7月取得房产证。当年10月黄某将住房租借给廖某。廖某在装修该房时损坏自来水管道,引起漫水,将楼下住户陈某的住房浸泡。陈某要求廖某予以赔偿。此侵权案件首先应依据法律原则来加以处理 (   )

【判断】案件审判中,先适用法律原则,后适用法律规则 (   )

【判断】案件审判中,法律原则都必须无条件地适用 (   )

【判断】法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞 (    )

【判断】法律原则最大程度地实现法律的确定性和可预测性 (    )

【判断】法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷,弥补法律漏洞 (    )

【判断】《中华人民共和国民法通则》第7条规定:“民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序。”

(1)一切民事案件均可以优先适用这一条文 (    )

(2)在处理民事案件时可以采取“个案平衡原则”适用这一条文(    )

 

四、表达法律规范所使用的法律语句

1)规范性语句:运用了道义助动词;根据所运用的道义助动词的不同,规范语句又可以分为命令句和允许句。前者使用了“必须”、 “应该”、 “禁止”等,允许句使用的是 “可以”这类道义助动词。

2)陈述句(陈述语气):没有用道义助动词;但该陈述句必须能够被改写为一个规范语句。

【判断】所有法律规则都具语言依赖性,在此意义上,法律规则就是法律条文。(    )

【判断】所有表述法律规则的语句都可以带有道义助动词。(    )

【判断】《中华人民共和国民法通则》第十五条规定:“公民以他的户籍所在地的居住地为住所,经常居住地与住所不一致的,经常居住地视为住所。”从语式上看,该条文表达的并非一个法律规则。(    )

【点睛之笔】_____________________________________________

【判断】《老年人权益保障法》第18条第1款规定:“家庭成员应当关心老年人的精神需求,不得忽视、冷落老年人。”该条款是用“规范语句”表述的。(     )

【判断】法律规则并不都由法律条文来表述,并非所有的法律条文都规定法律规则。(     )

 

五、语言的模糊性以及解释的必要性

1、因为语言的意义具有歧义性和模糊性,所以需要解释;

2、而法律解释的实质就是揭示法律条文的字词所表达的意义。

【判断】《集会游行示威法》第四条规定:“公民在行使集会、游行、示威的权利的时候,必须遵守宪法和法律,不得反对宪法所确定的基本原则,不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利。”该规定的内容比较模糊,因而对公民不具有指导意义。(     )

【点睛之笔】_____________________________________。

 

六、价值判断的必然性

(一)事实判断和价值判断

由事实和价值的二分法所决定,一切判断均可被区分为事实判断和价值判断。

1、事实判断:在法学上,乃是对于客观存在的法律原则、规则、制度等所进行的客观分析与判断。

2、价值判断:就某一特定的客体对特定的主体有无价值、有何价值、价值有多大所做的判断。

3、二者的区别:

区别标准

事实判断

价值判断

1)判断的取向

以现存的法律制度作为判的取向,因其为了得出关于法律制度和实践的真实情况,所以其结论不以人的意志为转移

以主体为取向尺度,随着主体的不同而呈现出相关差异

2)判断的维度

目的在于达到对现实法律的客观认识,因而无论是认识过程还是认识结果,都应尽可能地排除自己的情绪、情感和态度等主观性因素对于认识的介入,尽可能地做到“情感中立”或“价值中立”

明显带有个人的印记,具有很强的主观性

3)判断的方法

一种描述性判断,其任务主要在于客观地确定现实法律制度的本来面目,是典型的“实然”判断

一种规范性判断的方式,关注法律应当是怎样的,什么样的法律才符合人性和社会的最终理想

4)判断的真伪

真伪主要在于其与客体的真实情况是否符合

真伪取决于主、客体之间价值关系的契合程度

 

【注意】在法律问题的讨论中,任何时候都会涉及价值评价/价值判断。

【点睛之笔】___________________________________

(二)法适用的目标

法律人适用法律最直接的目标是获得一个合理的法律决定。在法治社会,所谓合理的法律决定就是指具有可预测性(形式法治的要求)和正当性(实质法治的要求)的法律决定。

1、可预测性:尽可能地避免武断和恣意。要求裁判者将法律决定建立在既存的一般性法律规范的基础上,并按照一定的方法——推理规则和解释方法——适用法律规范。

2、正当性:按照实质价值或某些道德考量,法律决定是正当的或正确的。法律人乃是通过运用一些普遍承认的法学方法,来达到决定与实质价值或道德的一致性。

3、可预测性和正当性的关系:二者存在紧张关系,实现了可预测性的法律决定可能与特定国家的法秩序所承认的实质价值或道德相背离,而具有正当性的法律决定却可能违背可预测性。这种紧张关系是形式法治和实质法治之间紧张关系的一种体现。但从整体法治来看,必然要求裁判者在二者之间寻找最佳的协调。但对特定时间段内的特定国家的法律人来说,可预测性具有初始的优先性。

【判断】法官的判决考虑到法的安定性和合目的性要求。(     )

【判断】法院审理案件目的在于获得正确的法律判决,该判决应当在形式上符合法律规定,具有可预测性,还应当在内容上符合法律的精神和价值,具有正当性。(     )

 

(三)法律推理

法律推理就是指法律人在从一定的前提推导出法律决定的过程中所必须遵循的推论规则。

1、以法律以及法学中的理由为基础,具有独特的法律原理与解释方法。

2、要受现行法律的约束,而正式渊源和非正式渊源都可以成为推理的理由

3、法律推理是一种为行为规范或特定行为正确与否的判断寻找正当理由的过程,不同于为了发现真相或真理的自然科学研究中的推理

【判断】谢某、阮某与曾某在曾某经营的“皇太极”酒吧喝酒,离开时谢某从楼梯摔下,被扶起后要求在酒吧休息,第二天被发现已死亡。经鉴定,谢某系“醉酒后猝死”。 从法律推理角度看,“经鉴定,谢某系醉酒后猝死”是推理的大前提。(     )

【判断】“入土为安,死者不受打扰”是中国大部分地区的传统,在一定程度上可以成为法律推理的前提之一。(     )

【判断】法庭主持的调查和法庭辩论活动,从法律推理的角度讲,是在为演绎推理确定大小前提。(    )

 

(四)法律解释

法律解释是指特定主体对法律规定之意义的说明与阐述。

1、解释的对象是法律文本及其附随情况(制定时的背景);

2、与具体案件密切相关:确定某一法律规定对于某一特定案件事实是否有意义;

3、具有价值取向性:存在价值判断和价值抉择

【注意】只要有解释,就具有价值取向性,就会存在价值判断和价值抉择。正因如此,法律的意义才是开放的,而不是封闭的。

【实例】《婚姻法》第十条规定,有下列情形之一的,婚姻无效:(1)重婚的;(2)有禁止结婚的亲属关系的;(3)婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病,婚后尚未治愈的;4)未到法定婚龄的。

【真题】甲与乙登记结婚3年后,乙向法院请求确认该婚姻无效。乙提出的下列哪一理由可以成立?(    )(2011-3-22)

  A.乙登记结婚的实际年龄离法定婚龄相差2年

  B.甲婚前谎称是海归博士且有车有房,乙婚后发现上当受骗

  C.甲与乙是表兄妹关系

  D.甲以揭发乙父受贿为由胁迫乙结婚

【判断】在确定法律关系客体的标准时,不涉及法的价值评价。(    )

【判断】法律适用的过程并不是纯粹的逻辑推理过程,而有法律适用者的价值判断。(     )

【判断】出租车司机甲送孕妇乙去医院,途中乙临产,情形危急。为争取时间,甲将车开至非机动车道掉头,被交警拦截并被告知罚款。经甲解释,交警对甲未予处罚且为其开警车引道,将乙及时送至医院。在此事件的认定中,交警进行了法的价值判断。(     )

【判断】贾律师在一起未成年人盗窃案件辩护意见中写到:“首先,被告人刘某只是为了满足其上网玩耍的欲望,实施了秘密窃取少量财物的行为,主观恶性不大;其次,本省盗窃罪的追诉限额为800元,而被告所窃财产评估价值仅为1,050元,社会危害性较小;再次,被告人刘某仅从这次盗窃中分得200元,收益较少。故被告人刘某的犯罪情节轻微,社会危害性不大,主观恶性小,依法应当减轻或免除处罚。”

(1)辩护意见既运用了价值判断,也运用了事实判断。(    )

(2)“被告人刘某的犯罪情节轻微,社会危害性不大,主观恶性小,依法应当减轻或免除处罚”,属于事实判断 (     )

(3)“本省盗窃罪的追诉限额为800元,而被告人所窃取财产评估价值仅为1050元”,属于价值判断。(     )

【判断】法律人在处理法律问题时没有自己的价值立场。(     )

【判断】某县法院的法官在审理一起合同纠纷时认为该合同内容违反了社会公德,因此判定该合同无效。在本案审判中,法官的解释具有一定的价值取向性。(    )

【判断】法律解释具有一定的价值取向性。(    )

【判断】某地电缆受到破坏,大面积停电3小时,后查知为邢某偷割电缆所致。邢某被控犯“危害公共安全罪”,处以5年有期徒刑。邢某不服上诉,理由是自己偷割电缆变卖所得仅50元钱,顶多属于“小偷小摸”行为。二审法官依照最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》维持原判。法官根据最高人民法院的解释对邢某行为所作出的判断是一种事实判断。(    )

【判断】法官在进行法律推理时,既要遵守和服从法律规则又要在不同利益冲突间进行价值平衡和选择。(     )

【判断】法律推理是严格的形式推理,不受人的价值观影响。(     )

【判断】法院在认定案件事实的过程中不需要运用价值导引的思考方式。(     )

 

4、法律解释受解释学循环的制约。

【判断】下葬棺木是否属于民法上的物,可以通过“解释学循环”进行判断。(    )

【判断】冯某使用仿真手枪抢劫了某出租车司机的钱财。法官在对冯某如何量刑上发生了争议。法官的争议说明:法律条文中所规定的“词”的意义具有一定的开放性,需要根据案件事实通过“解释学循环”来确定其意义。(    )

 

七、导引思考的诸价值

 

【注意】各种价值都不是绝对的,都可以被限制,其限制由法律规定。特别是自由,法律保护人的自由,但自由也应受到法律的限制; 

【点睛之笔】_________________________________________________________________。

【判断】自由是至上和神圣的,限制自由的法律就不是真正的法律。(    )

【判断】自由是神圣的,也是有限度的,这个限度应由法律来规定; (    )

【判断】公民在行使集会、游行、示威的权利的时候,不得损害国家的、社会的、集体的利益,因此国家利益是我国法律的最高价值; (    )

【判断】国家利益是法的基本价值、最高价值; (    )

【判断】张老太介绍其孙与马先生之女相识,经张老太之手曾给付女方"认大小"钱10100元,后双方分手。张老太作为媒人,去马家商量退还"认大小"钱时发生争执。因张老太犯病,马先生将其送医,并垫付医疗费1251.43元。后张老太以马家未返还"认大小"钱为由,拒绝偿付医药费。马先生以不当得利为由诉至法院。法院考虑此次纠纷起因及张老太疾病的诱因,判决张老太返还马先生医疗费1000元。本案中,法院判决时将保护当事人的自由和效益原则作为主要的判断标准。 (    )

【判断】我国《合同法》第41条规定:“对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。”格式条款本身追求的是法的效率或效益价值,该法律条文规定的内容追求的是法的正义价值。(     )

【判断】2008年修订的《中华人民共和国残疾人保障法》第五十条规定:“县级以上人民政府对残疾人搭乘公共交通工具,应当根据实际情况给予便利和优惠。残疾人可以免费携带随身必备的辅助器具。盲人持有效证件免费乘坐市内公共汽车、电车、地铁、渡船等公共交通工具。盲人读物邮件免费寄递。国家鼓励和支持提供电信、广播电视服务的单位对盲人、听力残疾人、言语残疾人给予优惠。”从法的价值的角度分析,该规定的主要目的在于实现法的自由价值。(     )

 

八、价值冲突及其解决 

                   基本价值高于非基本价值 

          价值位阶 自由高于正义高于秩序   

解决方法  个案平衡:个案特殊情况 

          比例原则:禁止过度

 

【解题秘钥】1、_____________________________________________________。 

2、追求一种价值的时候,必须考虑其他价值。 

3、____________________________________________________。

4、给出一种社会现象或政策,让你识别体现了什么样的价值冲突处理原则。 

(1)比例原则:___________________________________________________。 

(2)个案平衡:有没有具体个案 

(3)价值位阶:_____________________________________________________。

 

【判断】效率越高,越有利于秩序的实现; (    )

【判断】追究犯罪的活动必须是有序的; (     )

【判断】宽严相济是我国的基本刑事政策,要求法院对于危害国家安全、恐怖组织犯罪、“黑恶”势力犯罪等严重危害社会秩序和人民生命财产安全的犯罪分子,尤其对于极端仇视国家和社会,以不特定人为侵害对象,所犯罪行特别严重的犯罪分子,该依法重判的坚决重判,该依法判处死刑立即执行的绝不手软。对于解决公共秩序、社会安全、犯罪分子生命之间存在的法律价值冲突,该政策遵循的是比例原则。(    )

【选择】在现代法律实践中,当法的价值发生冲突时,通常采取哪些原则? 

A.价值排序原则      B.秩序优先原则 

C.个案平衡原则      D.比例原则 

【判断】我国《刑法》第二十一条规定,为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的紧急避险行为,造成损害的,不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。该条文中的价值平衡,适用的是个案平衡原则。(    ) 

【练习】《刑法》第五条规定:“刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”该条文中对价值问题的处理,体现了自由裁量原则。(     ) 

【练习】宪法第五十一条规定:“中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候,不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利。” 该条文中对价值问题的处理,体现了比例原则。(    ) 

 

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