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2014司法考试重点学科徐金桂行政诉讼法讲义

信息发布:国家司法考试网 www.cnsikao.com  发布时间:2014-01-08  点击:  评论:

 

2014重点学科徐金桂行政诉讼法讲义-cnsikao.pdf
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行政诉讼法专题精讲

 

 

行政法知识体系

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

一、行政诉讼的受案范围(混合式概括+列举)(图表☆☆☆☆☆

重要法条

§《行政诉讼法》第251112、条

§《行政诉讼法若干问题解释》第1条、2345

二、具体行政行为的构成(图表☆☆☆☆☆

真题回顾-1

当事人不服下列行为提起的诉讼,属于行政诉讼受案范围的是:(    )

 A.某人保局以李某体检不合格为由取消其公务员录用资格

 B.某公安局以新录用的公务员孙某试用期不合格为由取消录用

 C.某人保局给予工作人员田某记过处分

 D.某财政局对工作人员黄某提出的辞职申请不予批准

 

真题回顾-2

案情:甲市人民政府在召集有关职能部门、城市公共交通运营公司(以下简称城市公交公司)召开协调会后,下发了甲市人民政府《会议纪要》,明确:城市公交公司的运营范围,界定在经批准的城市规划区内;城市公交公司在城市规划区内开通的线路要保证正常运营,免缴交通规费;在规划区范围内,原由交通部门负责的对城市公交公司违法运营的查处,交由建设部门负责。《会议纪要》下发后,甲市城区交通局按照《会议纪要》的要求,中止了对城市公交公司违法运营的查处。

  田某、孙某和王某是经交通部门批准的三家运输经营户,他们运营的线路与《会议纪要》规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠,但依《会议纪要》,不能享受免缴交通规费的优惠。三人不服,向法院提起诉讼,要求撤销《会议纪要》中关于城市公交公司免缴交通规费的规定,并请求确认市政府《会议纪要》关于中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法。

 

  问题:

  1.甲市人民政府《会议纪要》所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容是否属于行政诉讼受案范围?为什么?

  3.田某、孙某和王某三人提出的确认甲市人民政府中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法的请求,是否属于法院的审理范围?为什么?

 

真题回顾-3

市林业局接到关于孙某毁林采矿的举报,遂致函当地县政府,要求调查。县政府召开专题会议形成会议纪要:由县林业局、矿产资源管理局与安监局负责调查处理。经调查并与孙某沟通,三部门形成处理意见:要求孙某合法开采,如发现有毁林或安全事故,将依法查处。再次接到举报后,三部门共同发出责令孙某立即停止违法开采,对被破坏的生态进行整治的通知。

就上述事件中的行为的属性及是否属于行政诉讼受案范围,下列说法正确的是:

  A.市林业局的致函不具有可诉性

  B.县政府的会议纪要具有可诉性

  C.三部门的处理意见是行政合同行为

  D.三部门的通知具有可诉性

真题回顾-4

下列哪一选项不属于行政诉讼的受案范围? 

A.因某企业排污影响李某的鱼塘,李某要求某环保局履行监督职责,遭拒绝后向法院起诉

B.某市政府发出通知,要求非本地生产乳制品须经本市技术监督部门检验合格方可在本地销售,违者予以处罚。某外地乳制品企业对通知提起诉讼

C.刘某与某公司签订房屋预售合同,某区房管局对此进行预售预购登记。后刘某了解到某公司向其销售的房屋系超出规划面积和预售面积房屋,遂以某区房管局违法办理登记为由提起诉讼

D.《公司登记管理条例》规定,设立公司应当先向工商登记管理机关申请名称预先核准。张某对名称预先核准决定不服提起诉讼

 

 

、行政诉讼的管辖☆☆☆☆☆

1、级别管辖(基层管辖为原则)(图表

 

 

 

 

 

 

2、地域管辖(特殊优于一般)(图表

重要法条

§《行政诉讼法》第13141516171819212223

§《行政诉讼法若干问题解释》第6条第2款、789

§《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》第19

§《国际贸易规定》第5

§《反倾销规定》第5

§《反补贴规定》第5

真题回顾-5

 

A市李某驾车送人前往B市,在B市甲区与乙区居民范某的车相撞,并将后者打伤。B市甲区公安分局决定扣留李某的汽车,对其拘留5日并处罚款300元。下列哪些选项是正确的? (    )

A.李某可向B市公安局申请行政复议 

B.对扣留汽车行为,李某可向甲区人民法院起诉 

C.李某应先申请复议,方能提起行政诉讼 

D.范某可向乙区人民法院起诉

真题回顾-6

甲县政府设立的临时机构基础设施建设指挥部,认定有10户居民的小区自建的围墙及附属房系违法建筑,指令乙镇政府具体负责强制拆除。10户居民对此决定不服起诉。下列说法正确的是:

 A.本案被告为乙镇政府

B.本案应由中级法院管辖

C.如10户居民在指定期限内未选定诉讼代表人的,法院可以依职权指定

D.如10户居民对此决定申请复议,复议机关为甲县政府

真题回顾-7

甲县宋某到乙县访亲,因醉酒被乙县公安局扣留24小时。宋某认为乙县公安局的行为违法,提起行政诉讼。下列哪些说法是正确的?

  A.扣留宋某的行为为行政处罚

  B.甲县法院对此案有管辖权

  C.乙县法院对此案有管辖权

    D.宋某的亲戚为本案的第三人

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

、行政诉讼的参加人

1、原告(与被诉案件具有法律上直接利害关系)(图表☆☆☆☆☆

●重要法条

§《行政诉讼法》第24条第2款、272829

§《行政诉讼法若干问题解释》第121314151617182324

真题回顾-8

    村民甲带领乙、丙等人,与造纸厂协商污染赔偿问题。因对提出的赔偿方案不满,甲、乙、丙等人阻止生产,将工人李某打伤。公安局接该厂厂长举报,经调查后决定对甲拘留15日、乙拘留5日,对其他人未作处罚。甲向法院提起行政诉讼,法院受理。下列哪些人员不能成为本案的第三人?(    )

  A.丙

  B.乙

  C.李某

D.造纸厂厂长

真题回顾-9

某公司向规划局交纳了一定费用后获得了该局发放的建设用地规划许可证。刘某的房屋紧邻该许可规划用地,刘某认为建筑工程完成后将遮挡其房屋采光,向法院起诉请求撤销该许可决定。下列哪一说法是正确的?

  A.规划局发放许可证不得向某公司收取任何费用

  B.因刘某不是该许可的利害关系人,规划局审查和决定发放许可证无需听取其意见

  C.因刘某不是该许可的相对人,不具有原告资格

  D.因建筑工程尚未建设,刘某权益受侵犯不具有现实性,不具有原告资格

    真题回顾-10

一公司为股份制企业,认为行政机关作出的决定侵犯企业经营自主权,下列哪些主体有权以该公司的名义提起行政诉讼?

  A.股东

  B.股东大会

  C.股东代表大会

  D.董事会

真题回顾-11

案情:甲市人民政府在召集有关职能部门、城市公共交通运营公司(以下简称城市公交公司)召开协调会后,下发了甲市人民政府《会议纪要》,明确:城市公交公司的运营范围,界定在经批准的城市规划区内;城市公交公司在城市规划区内开通的线路要保证正常运营,免缴交通规费;在规划区范围内,原由交通部门负责的对城市公交公司违法运营的查处,交由建设部门负责。《会议纪要》下发后,甲市城区交通局按照《会议纪要》的要求,中止了对城市公交公司违法运营的查处。

田某、孙某和王某是经交通部门批准的三家运输经营户,他们运营的线路与《会议纪要》规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠,但依《会议纪要》,不能享受免缴交通规费的优惠。三人不服,向法院提起诉讼,要求撤销《会议纪要》中关于城市公交公司免缴交通规费的规定,并请求确认市政府《会议纪要》关于中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法。

问题:

  2.田某、孙某和王某三人是否具有原告资格?为什么?

真题回顾-12

甲厂是某市建筑装潢公司下属的独立核算的集体企业,20071月某市建筑装潢公司经批准与甲厂脱离隶属关系。20074月,行政机关下达文件批准某市建筑装潢公司的申请,将甲厂并入另一家集体企业乙厂。对此行为,下列何者有权向法院起诉?(    )

A.甲厂 

B.乙厂 

C.甲厂法定代表人 

D.乙厂法定代表人

行政主体类型化:

1、职权性行政主体:各级政府、职能部门、派出机关(只要做出行政行为,皆为行政主体)

2、授权性行政主体:被授权组织(准行政机关)、内设机构和派出机构(幅度越权和种类越权)

3、非行政主体:组建机构(假授权、真委托)、受委托组织

 

、地方行政机关(职权性行政主体和授权性行政主体)

1地方行政机关体系图(图表☆☆☆☆☆

 

提示:

注意把握:双重领导(同级人民政府和上级主管部门),

垂直领导(包括中央垂直领导和省以下垂直领导)

1、行政区域的层级

1)二级制:直辖市——区(如北京市——海淀区)

2)三级制:直辖市——县、自治县——乡、民族乡、镇(如重庆市——石柱土家族自治县——三河乡)

3)四级制:省、自治区、直辖市——设区的市(行政公署)——县、市——乡、民族乡、镇(如山东省——淄博市——高青县——塘坊镇)

2、类型:地方各级政府、地方政府的工作部门、地方政府的派出机关、地方政府的内设机构和议事协调机构、工作部门的内设机构和派出机构。

1)地方政府

地方政府是综合性行政机关,一般为省级——地市级——县级——乡级。地方各级政府实行条条管辖,垂直领导。

2)地方政府的工作部门

工作部门是专门性行政机关。我国地方行政机关实现条块结合的管理模式。部分工作部门为本级地方政府组成部门,实行条块管辖和双重领导,如县公安局接受本级政府(县政府)的统一领导,并且受上级主管部门(市公安局)的业务指导或领导。另一部分工作部门不属于本级地方政府的组成部门,实行条条管辖和垂直领导,如全国垂直领导的国税、海关、金融和外汇管理等部门,以及省以下垂直领导的地税、国土资源等部门。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2、派出机关(图表☆☆

  

总结:派出机关皆具行政主体资格

3、派出机构(图表☆☆☆☆☆

  

总结:内设机构、派出机构、组建机构的行政主体资格问题:复议、诉讼皆看职权。(注意区分幅度越权和种类越权)

①类型:

地方各级政府的内设机构和工作部门的内设机构;

工作部门设立的派出机构,如公安派出所、工商所、税务所。

②地位:

内设机构:行政机关内部总是由一些机构组成,内设机构。这些内部机构除非得到法律、法规、规章的特别授权一般不能成为行政主体,既不能以自己的名义行使行政权力,也不能独立承担相应的法律责任。没有得到法律、法规、规章特别授权的内设机构,以自己的名义行使了行政权力,如果发生纠纷,应当以其所属的行政机关为被告。公安局内设的法制科、国税局内设的稽查大队即使其违法以自己的名义行使行政权力,也不能承担相应的法律责任此时只能以有行政主体资格的公安局国税局为被告。当然,如果法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构,在授权范围之内或者超出法定授权范围实施行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以实施该行为的内设机构为被告。公安机关内设机构交警大队、消防局、边防局,国家知识产权局内设的专利复审委员会以及工商行政管理总局内设的商标评审委员会分别获得相关法律法规的授权,具备了行政主体资格

派出机构:法律地位包括三种:一是由法律、法规、规章授权,在授权范围之内作出一定的行政行为时是有行政主体资格。如公安派出所依据《治安管理处罚法》第91条的授权,作出警告或500元以下罚款的行政处罚时,由其自己做行政复议的被申请人或行政诉讼的被告。二是接受行政机关委托作出行政行为。此时派出机构不是行政主体,没有资格以自己的名义行使权力应当以行政机关为被申请人或被告。三是《行政诉讼法若干问题解释》第20条和《行政复议法实施条例》第14条将内设机构派出机构越权的情形分为幅度越权和种类越权,并分别确定责任主体。如果是在幅度上越权,从理论上讲,它是没有资格的。但是幅度有没有越权,只有经过审理之后才能知道,所以应由越权者自己承担责任。例如公安派出所,根据《治安管理处罚法》的规定,只能进行500元以下的罚款或者警告。如果罚了501元,该派出所即为被告或被申请人。如果是种类越权,由决定成立内设机构或者派出机构的机关承担责任,因为种类越权从形式上就可以直接判断出来。如派出所作出行政拘留的处罚,此时就应以设立派出所的公安局为被告或被申请人。此外,在法理上两者也有区别,幅度越权是典型意义上的越权,即相对越权;而种类越权属于无权限,即绝对越权。该知识点理解关键在于:法律法规授予派出机构的是其实施某类行政行为的职权,而不是授予其永久性全面行政主体资格。所以,派出机构只有在实施法定种类的行政行为时才是行政主体,超出该行为类型,就如同一般的派出机构一样,不是行政主体了。

1  公安派出所作出罚款的处罚行为,属于《治安管理处罚法》授权的具体行政行为,所以被申请人是该公安派出所。

2  公安派出所作出行政拘留的处罚行为,属于超出《治安管理处罚法》授权种类的行为,其不具备被申请人资格,应当由设立该派出所的公安局为被申请人。

相关结论和法条依据如下:

1)公安派出所未越权的,被申请人为其自身。

法条依据:

①《行政复议法》第15条第1款第2项:对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或者规章规定,以自己的名义作出的具体行政行为不服的,向设立该派出机构的部门或者该部门的本级地方人民政府申请行政复议。

②《公安机关办理行政复议案件程序规定》第15条:对公安派出所依法作出的具体行政行为不服的,向设立该公安派出所的公安机关申请行政复议。

    (2)公安派出所幅度越权的,被申请人为其自身。

法条依据:

《公安机关办理行政复议案件程序规定》第15条第1款:对法律、法规授权的公安机关内设机构或者派出机构超出法定授权范围作出的具体行政行为不服的,向该内设机构所属的公安机关或者设立该派出机构的公安机关申请行政复议。

    (3)公安派出所种类越权的,被申请人为设立该公安派出所的公安机关。

法条依据:

①《行政复议法实施条例》第14条:行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织,未经法律、法规授权,对外以自己名义作出具体行政行为的,该行政机关为被申请人。

②《公安机关办理行政复议案件程序规定》第15条第2款:对没有法律、法规授权的公安机关的内设机构或者派出机构以自己的名义作出的具体行政行为不服的,向该内设机构所属的公安机关或者设立该派出机构的公安机关的上一级公安机关申请行政复议。

如下图所示:(图表九)

处罚种类

被告

被申请人

复议机关

罚款300

乡派出所

乡派出所

县公安局+县政府

罚款3万元

乡派出所

乡派出所

县公安局+县政府

行政拘留5

县公安局

县公安局

县政府+市公安局

真题回顾-13

下列哪些情形下复议机关和行政诉讼的被告是重合的?(     )

  A.公安派出所作出劳动教养决定的

  B.街道办事处向居民摊派管理费的

  C.税务所未经税务局局长批准拍卖扣押的货物抵缴税款的

D.市政府打假办公室由自己的名义对企业给予没收企业营业执照处罚的

真题回顾-14

某区公安局派出所突击检查孔某经营的娱乐城,孔某向正在赌博的人员通风报信,派出所突击检查一无所获。派出所工作人员将孔某带回调查,孔某因受到逼供而说出实情。派出所据此决定对孔某拘留10日,孔某不服提起诉讼。下列哪一选项是正确的? (     )

 A.在作出拘留决定前,孔某有权要求举行听证 

 B.对孔某的拘留决定违法 

 C.某区公安分局派出所是本案被告 

 D.因孔某起诉,公安机关应暂缓执行拘留决定 

 

、行政机关、被授权组织与被委托组织之比较(图表

名  称

类  型

权力来源

行为名义

责任承担

行政机关

中央、地方行政机关

宪法、组织法

自己

自己

被授权组织准行政机关

1、事业单位(局、高校)

2、社会团体(轻工、纺织总会)

3、国有公用企业(水、电、气)

法律、法规、规章

自己

自己

被委托组织

1、行政处罚可委托管理公共事务的事业组织,但不可委托其他组织或个人。

2、行政许可只可委托其他机关,不可委托组织。

 

委托机关

 

委托者

委托者

   真题回顾-15

   甲县政府设立的临时机构基础设施建设指挥部,认定有10户居民的小区自建的围墙及附属房系违法建筑,指令乙镇政府具体负责强制拆除。10户居民对此决定不服起诉。下列说法正确的是:(    )

 A.本案被告为乙镇政府

 B.本案应由中级法院管辖

 C.如10户居民在指定期限内未选定诉讼代表人的,法院可以依职权指定

 D.如10户居民对此决定申请复议,复议机关为甲县政府

真题回顾-16

市城管执法局委托镇政府负责对一风景区域进行城管执法。镇政府接到举报并经现场勘验,认定刘某擅自建房并组织强制拆除。刘某父亲和嫂子称房屋系二人共建,拆除行为侵犯合法权益,向法院起诉,法院予以受理。关于此案,下列哪些说法是正确的?(    )

 A.此案的被告是镇政府

 B.刘某父亲和嫂子应当提供证据证明房屋为二人共建或与拆除行为有利害关系

 C.如法院对拆除房屋进行现场勘验,应当邀请当地基层组织或当事人所在单位派人参加

 D.被告应当提供证据和依据证明有拆除房屋的决定权和强制执行的权力

真题回顾-17

为严格本地生猪屠宰市场管理,某县政府以文件形式规定,凡本县所有猪类屠宰单位和个人,须在规定期限内到生猪管理办公室申请办理生猪屠宰证,违者予以警告或罚款。个体户张某未按文件规定申请办理生猪屠宰证,生猪管理办公室予以罚款200元。下列哪些说法是错误的? (     )

A.若张某在对罚款不服申请复议时一并对县政府文件提出审查申请,复议机关应当转送有权机关依法处理 

B.某县政府的文件属违法设定许可和处罚,有权机关应依据《行政处罚法》和《行政许可法》对相关责任人给予行政处分 

C.生猪管理办公室若以自己名义作出罚款决定,张某申请复议应以其为被申请人 

D.若张某直接向法院起诉,应以某县政府为被告

 

七、被告(图表十一☆☆☆☆☆

 

重要法条

§《行政诉讼法》第25

§《行政诉讼法若干问题解释》第20条第1款、第2款、2122

真题回顾-18

李某从田某处购得一辆轿车,但未办理过户手续。在一次查验过程中,某市公安局认定该车系走私车,予以没收。李某不服,向省公安厅申请复议,后者维持了没收决定。李某提起行政诉讼。下列哪一选项是正确的?(    )

A.省公安厅为本案的被告

B.田某不能成为本案的第三人

C.市公安局所在地的法院对本案有管辖权

D.省公安厅所在地的法院对本案有管辖权

真题回顾-19

村民甲、乙因自留地使用权发生争议,乡政府作出处理决定,认定使用权归属甲。乙不服向县政府申请复议,县政府以甲乙二人争议属于农村土地承包经营纠纷,乡政府无权作出处理决定为由,撤销乡政府的决定。甲不服向法院起诉。下列说法正确的是:

  A.县政府撤销乡政府决定的同时应当确定系争土地权属

  B.甲的代理人的授权委托书应当载明委托事项和具体权限

  C.本案被告为县政府

  D.乙与乡政府为本案的第三人

真题回顾-20

张某与林某同为甲市田山有限公司的股东,林某以个人名义在甲市免税进口一辆轿车,由张某代办各类手续,平时归张某使用。后张某将轿车卖给甲市国浩公司,并将所得款35万元人民币划入田山有限公司的账户内。甲市某区工商局认为张某的行为构成倒卖国家禁止或者限制自由买卖的物资、物品行为,决定没收张某销售款;此后又冻结田山有限公司的账款。张某不服,向甲市工商局申请复议。甲市工商局以张某的行为构成偷税为由,维持了原处罚决定。张某遂向法院提起行政诉讼。下列说法不正确的是:(2005/2/99

A.林某也有权对处罚决定提起行政诉讼

B.张某可以田山有限公司的名义提起诉讼

C.本案的被告为甲市某区工商局

D.冻结账款行为不属于本案的审理对象

真题回顾-21

某药厂以本厂过期药品作为主原料,更改生产日期和批号生产出售。甲市乙县药监局以该厂违反《药品管理法》第49条第1款关于违法生产药品规定,决定没收药品并处罚款20万元。药厂不服向县政府申请复议,县政府依《药品管理法》第49条第3款关于生产劣药行为的规定,决定维持处罚决定。药厂起诉。关于本案的被告和管辖,下列说法正确的有:(2012/2/97

  A.被告为乙县药监局,由乙县法院管辖

  B.被告为乙县药监局,甲市中级法院对此案有管辖权

  C.被告为乙县政府,乙县法院对此案有管辖权

    D.被告为乙县政府,由甲市中级法院管辖

 

 

 

、行政诉讼的程序

1、起诉期限☆☆

1)诉作为(图表十二

2)诉不作为(图表十三

 

 

 

 

 

3)诉经过复议行为

收到复议决定之日或复议期满之日起15日内,有例外则从例外。

因人身自由受到限制而不能起诉的,被限制人身自由时间不计算在内

重要法条

§《行政诉讼法》第38条第2款、39

§《行政诉讼法若干问题解释》第32394142

真题回顾-22

因甲公司不能偿还到期债务,贷款银行向法院提起民事诉讼。200467日,银行在诉讼中得知市发展和改革委员会已于200446日根据申请,将某小区住宅项目的建设业主由甲公司变更为乙公司。后银行认为行政机关的变更行为侵犯了其合法债权,于200619日向法院提起行政诉讼,请求确认市发展和改革委员会的变更行为违法。下列关于起诉期限的哪种说法符合法律规定? 

A.原告应当在知道具体行政行为内容之日起5年内提起行政诉讼

B.原告应当在知道具体行政行为内容之日起20年内提起行政诉讼

C.原告应当在知道具体行政行为内容之日起2年内提起行政诉讼

D.原告应当在知道具体行政行为内容之日起3个月内提起行政诉讼

 

 

 

2、审判程序(图表十四☆☆☆

案件移送:如有犯罪等,应全部或部分移送有关部门处理,如影响审理,可中止诉讼

再审启动:对生效裁判,本法院院长提交审判委员会最高院对各级法院及上级法院对下级法院提审或指令;⑵最高检对最高院或上级检察院对下级法院抗诉;⑶当事人在裁判生效2年内提请,可启动再审;决定再审的,裁定中止执行原判决

重要法条

§《行政诉讼法》第454657585960626364

§《行政诉讼法若干问题解释》第3267条第2款、697682

 

 

 

 

 

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